CASO

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Nombre del caso

Fawcett v. McRoberts, 168 F.Supp.2d 595 (W.Va. 2001)

Referencia INCADAT

HC/E/USf 485

Tribunal

País

Estados Unidos de América - Competencia Federal

Nombre

United States District Court for the Western District of Virginia (Estados Unidos)

Instancia

Primera Instancia

Estados involucrados

Estado requirente

Reino Unido - Escocia

Estado requerido

Estados Unidos de América - Competencia Federal

Fallo

Fecha

11 October 2001

Estado

Se deja sin efectos en apelación

Fundamentos

Derechos de custodia - art. 3 | Grave riesgo - art. 13(1)(b)

Fallo

Restitución ordenada

Artículo(s) del Convenio considerados

1 3 5 13(1)(b)

Artículo(s) del Convenio invocados en la decisión

3 5 13(1)(b)

Otras disposiciones

-

Jurisprudencia | Casos referidos

-

INCADAT comentario

Mecanismo de restitución del artículo 12

Derechos de custodia
¿Qué se entiende por derecho de custodia a los fines del Convenio?
Derechos de custodia asumidos por un tribunal

SUMARIO

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Hechos

El menor tenía siete años a la fecha de la supuesta sustracción ilícita. Había vivido en Escocia toda su vida. Los padres se encontraban divorciados y al padre se le había otorgado el cuidado del niño y de una hermana mayor, a la madre se le otorgó derecho de visitas. Los padres se encontraban tramitando un proceso de custodia desde aproximadamente tres años antes de que se produjera la sustracción del menor.

El 15 de febrero de 2001 el padre se comprometió ante el Secretario Administrativo del Tribunal de Ayr a no llevar a los menores a los Estados Unidos. Sin embargo, en algún momento entre el 15 de febrero y el 29 de marzo sí se llevó a su hijo a los Estados Unidos. Su hija se quedó por cuanto no deseaba irse.

El 29 de marzo el Secretario Administrativo del Tribunal de Ayr entendió que el padre había desobedecido al tribunal y expidió una orden para su arresto. La madre peticionó la restitución del menor.

Fallo

Restitución ordenada: la sustracción era ilícita habiéndose violado derechos de custodia efectivamente ejercidos, y no se había probado ninguna de las excepciones con el estándar requerido por el Convenio.

Fundamentos

Derechos de custodia - art. 3

El tribunal advirtió que conforme la legislación escocesa la madre tenía en efecto el derecho de determinar el lugar de residencia del menor. Más aun, el padre se había comprometido a no sacar al niño de la jurisdicción. El tribunal también entendió que el Secretario Administrativo del Tribunal de Ayr, habiendo convenido el proceso de custodia, era una 'institución' que también tenía 'derechos de custodia' respecto del cuidado del menor. El tribunal señaló que la cuestión de si un tribunal podía tener derechos de custodia no había sido considerada anteriormente en los Estados Unidos. Al entender que un tribunal podía tener tales derechos, se hizo referencia a la jurisprudencia extranjera, en particular al fallo de la Cámara de los Lores (House of Lords) en Re H. (A Minor) (Abduction: Rights of Custody) [2000] 2 WLR 337; [2000] 2 All ER 1 [INCADAT cite: HC/E/UKe 268]. El tribunal de primera instancia reconoció las semejanzas entre el presente caso y el caso de Croll v. Croll, 229 F.3d 133 (2d Cir. September 20, 2000 cert. den. Oct. 9, 2001) [INCADAT cite: HC/E/USf 313] en el que la mayoría del Tribunal de Apelaciones del Circuito Segundo sostuvo que un derecho de custodia vinculaba más que un derecho negativo o de veto. El tribunal de primera instancia, sin embargo, advirtió que los derechos atribuidos conforme el derecho escocés no se trataban de derechos negativos o meramente de veto, eran más bien otorgamientos afirmativos de derechos de custodia. Más aun, el padre había demostrado su propia comprensión de estos derechos asumiendo un compromiso ante el Secretario Administrativo del Tribunal. De todas formas, el tribunal de primera instancia señaló que el presente caso podría distinguirse del caso Croll sobre la base de que ninguna de las disposiciones de Escocia caracterizaba la relación del padre con su hijo como una relación de custodia. Además, a diferencia del caso Croll, las disposiciones eran temporarias.

Grave riesgo - art. 13(1)(b)

El tribunal rechazó el argumento del padre de que el menor se vería expuesto a un grave riesgo de daño en caso de restitución. Entendió que el tribunal de Escocia quería y podía proteger los intereses del menor. Asimismo, señalo que el tribunal de Ayr había expedido una orden prohibiendo a la madre insultar y amenazar verbalmente al padre, y que ello había limitado las visitas de la madre al menor. Así, aunque la aptitud de la madre era una cuestión auténtica, no había motivos para pensar que el tribunal de Ayr sería incapaz de proteger al niño.

Comentario INCADAT

La orden de restitución fue ejecutada y el menor volvió a Escocia. No obstante, el padre apeló la orden de restitución. La apelación fue considerada y admitida por el Tribunal de Apelaciones de los Estados Unidos para el Circuito Cuarto el 15 de abril de 2003, véase: Fawcett v. McRoberts [Referencia INCADAT: HC/E/US 494]. Para consultar un ejemplo de otra decisión estadounidense en la que el tribunal de primera instancia marca una distinción con respecto al asunto Croll. Véase: Norden-Powers and Beveridge v. Beveridge, 125 F.Supp.2d 634 (E.D.N.Y.2000) [Referencia INCADAT: HC/E/USf 464].

¿Qué se entiende por derecho de custodia a los fines del Convenio?

Los tribunales de una abrumadora mayoría de Estados contratantes han aceptado que el derecho a oponerse a la salida del menor de la jurisdicción equivale a un derecho de custodia a los fines del Convenio. Véanse:

Australia
En el caso Marriage of Resina [1991] FamCA 33, [Cita INCADAT: HC/E/AU 257];

State Central Authority v. Ayob (1997) FLC 92-746, 21 Fam. LR 567 [Cita INCADAT: HC/E/AU 232];

Director-General Department of Families, Youth and Community Care and Hobbs, 24 de septiembre de 1999, Tribunal de Familia de Australia (Brisbane) [Cita INCADAT: HC/E/AU 294];

Austria
2 Ob 596/91, Oberster Gerichtshof, 05/02/1992 [Cita INCADAT: HC/E/AT 375];

Canadá
Thomson v. Thomson [1994] 3 SCR 551, 6 RFL (4th) 290 [Cita INCADAT: HC/E/CA 11];

La Corte Suprema estableció una distinción entre una cláusula de no traslado en una orden de custodia provisoria y en una orden definitiva. Sugirió que si una cláusula de no traslado incluida en una orden de custodia definitiva se considerara equivalente a un derecho de custodia a los fines del Convenio, ello tendría serias implicancias para los derechos de movilidad de la persona que ejerce el cuidado principal del menor.

Thorne v. Dryden-Hall, (1997) 28 RFL (4th) 297 [Cita INCADAT: HC/E/CA 12];

Decision of 15 December 1998, [1999] R.J.Q. 248 [Cita INCADAT: HC/E/CA 334];

Reino Unido - Inglaterra y Gales
C. v. C. (Minor: Abduction: Rights of Custody Abroad) [1989] 1 WLR 654, [1989] 2 All ER 465, [1989] 1 FLR 403, [1989] Fam Law 228 [Cita INCADAT: HC/E/UKe 34];

Re D. (A Child) (Abduction: Foreign Custody Rights) [2006] UKHL 51, [Cita INCADAT: HC/E/UKe 880];

Francia
Ministère Public c. M.B., 79 Rev. crit. 1990, 529, note Y. Lequette [Cita INCADAT: HC/E/FR 62];

Alemania
2 BvR 1126/97, Bundesverfassungsgericht, (Tribunal Constitucional Federal), [Cita INCADAT: HC/E/DE 338];

10 UF 753/01, Oberlandesgericht Dresden, [Cita INCADAT: HC/E/DE 486];

Reino Unido - Escocia
Bordera v. Bordera 1995 SLT 1176 [Cita INCADAT: HC/E/UKs 183];

A.J. v. F.J. [2005] CSIH 36, 2005 1 SC 428 [Cita INCADAT: HC/E/UKs 803];

Sudáfrica
Sonderup v. Tondelli 2001 (1) SA 1171 (CC), [Cita INCADAT: HC/E/ZA 309];

Suiza
5P.1/1999, Tribunal fédéral suisse, (Swiss Supreme Court), 29 March 1999, [Cita INCADAT: HC/E/CH 427].

Estados Unidos de América
[Traducción en curso - Por favor remítase a la versión inglesa]

Right to Object to a Removal
[Traducción en curso - Por favor remítase a la versión inglesa]

Para comentarios académicos véanse:

P. Beaumont & P. McEleavy, The Hague Convention on International Child Abduction, Oxford, OUP, 1999, p. 75 ss;

M. Bailey, The Right of a Non-Custodial Parent to an Order for Return of a Child Under the Hague Convention, Canadian Journal of Family Law, 1996, p. 287.

C. Whitman, Croll v Croll: The Second Circuit Limits 'Custody Rights' Under the Hague Convention on the Civil Aspects of International Child Abduction, 2001 Tulane Journal of International and Comparative Law 605.

Derechos de custodia asumidos por un tribunal

En curso de elaboración.