CASO

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Nombre del caso

Secretary for Justice v. N., ex parte C.

Referencia INCADAT

HC/E/NZ 501

Tribunal

País

Nueva Zelanda

Nombre

High Court at Wellington (Nueva Zelanda)

Instancia

Tribunal de Apelaciones

Estados involucrados

Estado requirente

Chile

Estado requerido

Nueva Zelanda

Fallo

Fecha

4 March 2001

Estado

Definitiva

Fundamentos

Grave riesgo - art. 13(1)(b)

Fallo

Apelación desestimada, restitución ordenada

Artículo(s) del Convenio considerados

3 13(1)(b)

Artículo(s) del Convenio invocados en la decisión

13(1)(b)

Otras disposiciones

-

Jurisprudencia | Casos referidos

-

INCADAT comentario

Excepciones a la restitución

Cuestiones generales
Carácter limitado de las excepciones
Grave riesgo de daño
Jurisprudencia de Australia y Nueva Zelanda

SUMARIO

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Hechos

Las menores, tenían 3 años y tres meses y 1 año y tres meses de edad en el momento del supuesto traslado ilícito. Habían vivido en Chile toda su vida. Los padres estaban casados y tenían derechos conjuntos de custodia.

En diciembre de 2000 la familia fue de vacaciones a Nueva Zelanda. La madre se negó a regresar. Deseaba permanecer con los menores dado que su matrimonio tenía problemas y ella tenía familiares en Nueva Zelanda. El padre regresó a Chile solo e inició el proceso de restitución.

El 16 de marzo de 2001 se dictó una orden de restitución con consentimiento. La orden no se hizo cumplir y la madre entonces presentó una apelación.

Fallo

Se desestimó la apelación y se ordenó la restitución; lo dispuesto en el artículo 13(1)(b), no se había probado en la medida exigida en el marco del Convenio.

Fundamentos

Grave riesgo - art. 13(1)(b)

El tribunal sostuvo que aunque obviamente sería traumático para los menores, sería menos traumático para ellos regresar a Chile con ambos padres. La madre hizo hincapié en la situación legal que debería afrontar en Chile. El tribunal rechazó este argumento. Y sostuvo que en ese país había un sistema de tribunales especiales de familia en donde se confirmaría la importancia primordial de los intereses de los menores a la hora de decidir las cuestiones relativas a la custodia. El tribunal sí expresó alguna preocupación en el sentido de que la disposición sobre el beneficio de bienestar podría ser diferente en Nueva Zelanda , pero destacó que el padre había asumido compromisos con respecto a la vivienda y al mantenimiento.

Comentario INCADAT

Carácter limitado de las excepciones

En curso de elaboración.

Jurisprudencia de Australia y Nueva Zelanda

En Australia, inicialmente se adoptó un enfoque muy estricto con respecto al artículo 13(1)(b). Véanse:

Director-General Department of Families, Youth and Community Care and Hobbs, 24 September 1999, Family Court of Australia (Brisbane) [Referencia INCADAT: HC/E/AU 294];

Director General of the Department of Family and Community Services v. Davis (1990) FLC 92-182 [Referencia INCADAT: HC/E/AU 293].

Sin embargo, luego de la sentencia dictada por el tribunal supremo en el marco de apelaciones conjuntas:

D.P. v. Commonwealth Central Authority; J.L.M. v. Director-General, New South Wales Department of Community Services (2001) 206 CLR 401; (2001) FLC 93-081), [Referencia INCADAT: HC/E/AU 346, 347], en la que se adoptó una interpretación literal de la excepción, se presta más atención al riesgo que enfrenta el menor y a la situación posterior a la restitución. 

En el marco del caso de un sustractor —que era la persona que ejercía el cuidado principal del menor— que se negaba a regresar al Estado de residencia habitual del menor, véase:

Director General, Department of Families v. R.S.P. [2003] FamCA 623, [Referencia INCADAT: HC/E/AU 544].

Con relación a un menor que enfrentaba un grave riesgo de daño psicológico, véase:

JMB and Ors & Secretary, Attorney-General's Department [2006] FamCA 59, [Referencia INCADAT: HC/E/AU 871].

Para ejemplos recientes de casos en los que se rechazó la excepción de grave riesgo de daño, véase:

H.Z. v. State Central Authority [2006] FamCA 466, [Referencia INCADAT: HC/E/AU 876];

State Central Authority v. Keenan [2004] FamCA 724, [Referencia INCADAT: HC/E/AU 782].

Nueva Zelanda
La autoridad de apelación, en principio, indicó que el cambio de énfasis adoptado en Australia con respecto al artículo 13(1)(b) se seguiría asimismo en Nueva Zelanda. Véase:

El Sayed v. Secretary for Justice, [2003] 1 NZLR 349, [Referencia INCADAT: HC/E/NZ 495].

No obstante, en la decisión más reciente: K.S. v. L.S. [2003] 3 NZLR 837 [Referencia INCADAT: HC/E/NZ 770] el tribunal de apelaciones (High Court) de Nueva Zelanda (Auckland) confirmó, aunque formulado obiter dictum, que la interpretación vinculante en Nueva Zelanda continuaba siendo la interpretación estricta efectuada por el Tribunal de Apelaciones en el caso:

Anderson v. Central Authority for New Zealand [1996] 2 NZLR 517 (CA), [Referencia INCADAT: HC/E/NZ 90].